Hoe stel je vast waar een bv gevestigd is – en dus belastingplichtig is?
In het verleden hebben veel vermogende Nederlanders getracht het volgens hen gure fiscale klimaat van Nederland te ontlopen door (een deel van) hun vermogen onder te brengen in buitenlandse vennootschappen. Los van de morele of ethische discussie die je daarover kunt voeren, geldt dat het op grond van huidige regels en verdragen mogelijk is de belastingplicht te verleggen naar een zonnig land met een warmer fiscaal klimaat. De Nederlandse Belastingdienst kijkt hier uiteraard met argusogen naar en controleert of wel aan alle voorwaarden voor zo’n fiscale verhuizing is voldaan. Soms komt de belastingplichtige daardoor van een koude kermis thuis.
Het Gerechtshof ’s-Hertogenbosch heeft onlangs een zaak behandeld waarin het draaide om de vraag waar een beleggingsvennootschap fiscaal gevestigd was. Hoofdregel daarvoor is de plaats waar haar feitelijke leiding is gevestigd en waar de kernbeslissingen worden genomen. In dit geval gaat het om een vennootschap die sinds 2011 statutair gevestigd is op Malta en zich bezighoudt met vermogensbeheer. De aandeelhouders woonden in België, het vermogensbeheer was uitbesteed aan een Zwitserse vermogensbeheerder en de formele directie wordt gevoerd door een bestuurder op Malta, verbonden aan een trustkantoor.
Het hof oordeelt echter, in navolging van de rechtbank, dat de Maltese bestuurder slechts een uitvoerende en faciliterende rol vervulde. Terwijl de feitelijke leiding, waaronder de initiatie, coördinatie en implementatie van bestuursbesluiten en herstructureringen, bij Nederlandse adviseurs lag. Daarom was de vennootschop volgens het hof fiscaal gevestigd en dus belastingplichtig in Nederland, en bleven de aanslagen in stand.
Commentaar
De meeste adviseurs zullen doorgaans geen zakelijke beslissingen nemen voor hun cliënten, dus hebben wij onze bedenkingen bij dit arrest. Maar in de praktijk komt het wel regelmatig voor dat een dga emigreert en zijn bv wil achterlaten in Nederland. Dit arrest maakt nog eens duidelijk dat het aanstellen van een formele bestuurder in Nederland geen garantie is dat de bv niet toch fiscaal mee-emigreert met de dga. Er zal dan dus ook een emigratie-aangifte voor de bv moeten worden gedaan.